Risposta breve
Il Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza, d.lgs. n. 14/2019, costruisce un percorso graduato. L'impresa deve disporre di misure e assetti capaci di cogliere squilibri, sostenibilità del debito e continuità per almeno dodici mesi. Quando il risanamento è ancora ragionevole può avviare la composizione negoziata, restando alla guida sotto il confronto con un esperto e, se necessario, chiedendo misure protettive. Può poi utilizzare un piano attestato, un accordo di ristrutturazione, un piano soggetto a omologazione o il concordato preventivo. Se il recupero non è praticabile, si apre la liquidazione giudiziale.
Lo strumento scelto cambia consenso, controllo giudiziale e possibilità di vincolare dissenzienti. Garanzie e prelazioni non scompaiono: il trattamento deve rispettare almeno il valore realizzabile sul bene nella liquidazione, mentre la parte incapiente diviene chirografaria. Nel concordato in continuità le classi sono obbligatorie e il tribunale può superare il dissenso soltanto con rigorose regole di distribuzione e convenienza. Gli atti anomali anteriori possono essere resi inefficaci, ma sono protetti gli atti esecutivi di piani qualificati. Gli amministratori non rispondono perché una ristrutturazione fallisce; rispondono se rilevano tardi la crisi, aggravano il dissesto o violano doveri gestori e conservativi causando danno.
L'allerta nasce dentro l'impresa
Gli assetti devono consentire di «verificare la sostenibilità dei debiti e le prospettive di continuità aziendale almeno per i dodici mesi successivi».
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L'imprenditore individuale deve adottare misure idonee; quello collettivo gli assetti organizzativi, amministrativi e contabili dell'art. 2086 c.c. Devono rilevare squilibri, sostenibilità e segnali concreti: retribuzioni, fornitori, affidamenti bancari e debiti pubblici scaduti oltre soglie legali. Non sono presunzioni automatiche d'insolvenza, ma indicatori che impongono esame e iniziativa tempestivi.
Organo di controllo e revisore segnalano per iscritto agli amministratori i presupposti di crisi o insolvenza e assegnano un termine non superiore a trenta giorni per riferire le iniziative. La segnalazione entro sessanta giorni dalla conoscenza è considerata tempestiva e può attenuare o escludere la loro responsabilità, insieme alla vigilanza sulle trattative. INPS, INAIL, Agenzia delle entrate e riscossione inviano inoltre le segnalazioni dell'art. 25-novies al superamento delle rispettive soglie. L'avviso non apre una procedura né trasferisce agli enti pubblici la gestione.
Composizione negoziata
L'imprenditore commerciale o agricolo può chiedere tramite piattaforma camerale un esperto indipendente quando è in crisi, insolvente o anche solo squilibrato, purché il risanamento appaia ragionevolmente perseguibile. Deposita bilanci, situazione aggiornata, progetto di piano, flussi per sei mesi, creditori e garanzie, debiti fiscali e contributivi e Centrale rischi. L'esperto verifica le prospettive e agevola trattative; non amministra né decide per i creditori.
L'impresa conserva gestione ordinaria e straordinaria. Se è insolvente ma risanabile deve agire nel prevalente interesse dei creditori e informare preventivamente l'esperto di atti straordinari e pagamenti incoerenti. L'esperto può formalizzare il dissenso e, se necessario, farlo iscrivere nel registro delle imprese.
Su domanda, le misure protettive possono impedire a tutti o ad alcuni creditori di acquisire prelazioni non concordate o iniziare/proseguire esecuzioni e cautelari. I crediti di lavoro ne sono esclusi. Contratti e linee non possono essere risolti o peggiorati per il solo mancato pagamento anteriore, salvo disciplina prudenziale. Il tribunale conferma, modula o revoca la protezione: la pubblicazione non è un'immunità generale e i pagamenti non sono automaticamente vietati.
Gli esiti dell'art. 23 comprendono contratto di risanamento, moratoria, accordo con esperto, piano attestato, accordo di ristrutturazione, altro strumento o, dopo esito negativo qualificato, concordato semplificato liquidatorio. La scelta dipende da consenso ottenibile, bisogno di moratoria, finanza, continuità e trattamento dei non aderenti.
Quattro vie di ristrutturazione
Piano attestato, art. 56. È una soluzione negoziale per crisi o insolvenza: piano con data certa, creditori coinvolti ed estranei, interventi, finanza, tempi, scenari e piano industriale. Un professionista indipendente attesta dati e fattibilità economica. Non vincola il creditore estraneo, ma gli atti scritti e datati eseguiti in conformità possono beneficiare dell'esenzione da revocatoria.
Accordo di ristrutturazione, artt. 57-61. Richiede normalmente creditori pari almeno al 60% dei crediti e omologazione; gli estranei devono essere pagati integralmente entro 120 giorni dall'omologazione o dalla successiva scadenza. L'accordo a efficacia estesa può raggiungere non aderenti della stessa categoria omogenea se, fra l'altro, gli aderenti rappresentano il 75%, tutti hanno informazioni e possibilità di partecipare, la continuità è prevista e il dissenziente riceve almeno quanto in liquidazione. Non gli si possono imporre nuovi finanziamenti o prestazioni.
Piano di ristrutturazione soggetto a omologazione, art. 64-bis. Consente una distribuzione anche in deroga all'ordine delle prelazioni, ma richiede classi omogenee e approvazione di tutte le classi. I crediti di lavoro privilegiati devono essere pagati integralmente in denaro entro trenta giorni dall'omologazione. Il debitore resta in gestione sotto controllo del commissario e nel prevalente interesse dei creditori.
Concordato preventivo, artt. 84 ss. Può prevedere continuità diretta o indiretta, liquidazione, assuntore o altra forma; ogni creditore deve ricevere almeno il risultato della liquidazione giudiziale. Il concordato liquidatorio richiede risorse esterne che aumentino almeno del 10% l'attivo e almeno il 20% complessivo per chirografari e privilegiati degradati. La continuità deve tutelare i creditori e, per quanto possibile, l'occupazione; il piano deve dimostrare sostenibilità, flussi, fabbisogno e trattamento non deteriore.
Classi, voto e cramdown
Nel concordato in continuità le classi sono sempre obbligatorie; lo sono anche per crediti fiscali o previdenziali non integralmente pagati, garanzie di terzi, utilità non monetarie e parti correlate. Posizione giuridica e interesse economico devono essere omogenei, con parità interna. Fornitori chirografari di minore dimensione formano una classe separata secondo le soglie dell'art. 85.
La regola iniziale della continuità è l'approvazione di tutte le classi. In ogni classe basta la maggioranza dei crediti oppure due terzi dei crediti votanti, se ha votato almeno metà del valore della classe. Se una classe dissente, l'art. 112 consente omologazione trasversale solo se il valore di liquidazione rispetta l'ordine delle prelazioni, il surplus tratta una classe almeno come le pari grado e meglio delle inferiori, nessuno riceve oltre il credito e ricorre la maggioranza qualificata delle classi o l'approvazione di almeno una classe realmente interessata. Ogni opponente deve comunque ricevere non meno del valore di liquidazione.
Garanzie e prelazioni
«I creditori garantiti da ipoteca, pegno o privilegio fanno valere il loro diritto di prelazione sul prezzo dei beni vincolati».
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Nel concordato il credito garantito può essere falcidiato soltanto fino al valore netto realizzabile sul bene, attestato da un indipendente; il residuo è chirografario. Il garantito vota quando è inciso, mentre non vota se riceve integralmente denaro nei termini legali e la garanzia resta ferma fino alla vendita. Nella liquidazione partecipa al prezzo del bene per capitale, interessi e spese nei limiti di legge e concorre come chirografario per l'insoddisfatto. Deve insinuare credito, prelazione e bene gravato; omettere il titolo nella domanda può degradare il credito.
Revocatorie e protezione degli atti di risanamento
Gli atti gratuiti nei due anni anteriori sono inefficaci, salve le eccezioni dell'art. 163. Rimborsi di finanziamenti soci nell'anno e pagamenti di crediti futuri nei due anni seguono l'art. 164. L'art. 166 applica un anno ad atti sproporzionati oltre un quarto, pagamenti anormali e certe garanzie per debiti preesistenti; usa sei mesi per pagamenti e atti ordinari quando il curatore prova la conoscenza dell'insolvenza. Onere della prova e data iniziale cambiano con la fattispecie: «periodo sospetto» non significa revoca automatica di ogni pagamento.
Sono esenti, fra l'altro, pagamenti nei termini d'uso, rimesse che non riducono durevolmente l'esposizione e atti, pagamenti o garanzie previsti da piani attestati o strumenti omologati, con eccezioni per dolo o colpa grave conosciuti. Le azioni vanno promosse entro tre anni dall'apertura e comunque si prescrivono cinque anni dall'atto. Cassazione n. 31652/2024, nella , ricorda che l'accoglimento rende l'atto inefficace verso la massa e genera obbligo restitutorio, non una nullità originaria.
Continuità, contratti e liquidazione
Nel concordato in continuità, l'accesso, le misure protettive o l'apertura non consentono da soli al contraente di risolvere, anticipare o peggiorare un contratto; per i contratti essenziali protetti, neppure il mancato pagamento anteriore basta. In liquidazione giudiziale, invece, i contratti bilateralmente ineseguiti sono sospesi finché il curatore subentra o si scioglie; le clausole che risolvono per la sola apertura sono inefficaci. Se subentra, i crediti della procedura sono prededucibili; se si scioglie, la controparte insinua il credito senza danni da scioglimento, salve discipline speciali.
Responsabilità degli amministratori
L'accesso tempestivo a uno strumento ragionevole non è prova di colpa. Il rischio nasce dalla mancata adozione degli assetti dell'art. 3 e dell'art. 2086 c.c., dall'omessa reazione, da informazioni false, pagamenti preferenziali illeciti, atti non conservativi dopo scioglimento o aggravamento causale del dissesto. Nella composizione negoziata restano ferme le responsabilità; informare l'esperto non sana un atto dannoso.
Il curatore, ai sensi dell'art. 255, esercita azione sociale, azione dei creditori e azioni contro soci e capogruppo attribuite dalla legge, anche verso coobbligati. Per quantificare la gestione non conservativa, l'art. 2486 c.c. ammette la differenza dei netti patrimoniali e, se mancano scritture affidabili, il deficit concorsuale, salva prova contraria. Cassazione n. 5252/2024 precisa però che il criterio presuntivo opera dopo l'accertamento dell'inadempimento: non sostituisce la prova di una condotta almeno astrattamente causale.
Conclusione
La strategia non consiste nel scegliere l'etichetta più protettiva. Occorre rilevare la crisi, costruire dati verificabili, confrontare continuità e liquidazione, mappare garanzie e classi, assicurare finanza e consenso e documentare ogni atto nel periodo sensibile. Tempestività e trasparenza ampliano le opzioni; ritardo, pagamenti selettivi e piani irrealistici le restringono e possono trasformare una crisi aziendale in responsabilità personale.
Fonti
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