Risposta breve
Il giudice italiano deve anzitutto identificare quale sistema europeo è in gioco. Il diritto dell'Unione europea dotato di effetto diretto prevale sulla norma nazionale incompatibile nel suo ambito di competenza: il giudice applica la regola UE e non applica quella interna, senza attendere l'abrogazione o una sentenza della Corte costituzionale. Se il significato del diritto UE è necessario ma dubbio, può interpellare la Corte di giustizia; se decide in ultima istanza, il rinvio è obbligatorio salvo irrilevanza, precedente interpretazione già risolutiva o assenza motivata di ogni ragionevole dubbio. Solo la Corte di giustizia può dichiarare invalido un atto UE.
Una direttiva non recepita o mal recepita ha limiti diversi: dopo la scadenza può essere invocata contro lo Stato se la disposizione è chiara, precisa e incondizionata, ma non crea da sola obblighi a carico di un privato né aggrava una responsabilità penale. Il giudice deve tentare l'interpretazione conforme, senza però riscrivere la legge contra legem.
La CEDU segue invece il percorso costituzionale. Il giudice interpreta il diritto italiano conformemente alla Convenzione e alla giurisprudenza consolidata di Strasburgo; se il contrasto con una legge non è superabile, non la disapplica, ma solleva questione davanti alla Corte costituzionale ai sensi dell'art. 117, primo comma, Cost. Un vero conflitto con i principi supremi della Costituzione richiede dialogo fra Corte costituzionale e Corte di giustizia: non autorizza il singolo giudice a ignorare autonomamente il diritto UE.
Prima distinzione: Unione europea o CEDU?
Gli artt. 11 e 117 della collegano l'ordinamento italiano al diritto UE e agli obblighi internazionali, ma non producono lo stesso rimedio.
Il diritto UE è un ordinamento integrato, con primato ed effetto diretto alle condizioni stabilite dalla Corte di giustizia. La CEDU è un trattato internazionale reso esecutivo dalla legge n. 848/1955: secondo le sentenze della Corte costituzionale nn. e , le sue norme, come interpretate a Strasburgo, operano normalmente quali parametri interposti dell'art. 117. Confondere i due percorsi porta al rimedio sbagliato.
Quando si non applica la legge nazionale?
La sentenza , impone a ogni giudice nazionale di garantire piena efficacia al diritto UE, lasciando inapplicata di propria iniziativa qualsiasi disposizione nazionale incompatibile, anteriore o successiva. In Italia la , ha accolto questo modello: la legge nazionale non viene annullata e resta utilizzabile fuori dall'ambito regolato dall'UE, ma non governa la controversia coperta dalla norma europea direttamente efficace.
La norma interna incompatibile «non viene in rilievo per la definizione della controversia innanzi al giudice nazionale».
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Occorre quindi verificare competenza e ambito temporale UE, natura ed effetto dell'atto, soggetti e rimedio. Regolamenti, disposizioni dei Trattati e decisioni possono avere effetto diretto quando ne ricorrono i requisiti. La Carta dei diritti fondamentali vincola lo Stato membro soltanto nell'ambito del diritto UE, come precisa l'art. 51.
Per le direttive, dopo la scadenza del recepimento è possibile l'effetto diretto verticale contro lo Stato o una sua emanazione, non quello orizzontale contro un privato. e escludono che una direttiva, da sola, imponga così un obbligo al privato. Restano interpretazione conforme, responsabilità dello Stato secondo , ed eventuali norme UE direttamente efficaci.
Interpretazione conforme: forte, ma non illimitata
Il giudice deve leggere l'intero diritto interno, per quanto possibile, alla luce di testo e finalità della direttiva. Può usare i metodi ammessi e modificare una giurisprudenza incompatibile, ma non adottare un significato contra legem, violare legalità, certezza e irretroattività, o aggravare per direttiva una responsabilità penale. Se nessuna lettura consentita basta, deve verificare effetto diretto, altra norma UE, responsabilità statale o questione costituzionale.
Quando serve il rinvio pregiudiziale?
L'art. 267 consente a qualunque organo giurisdizionale di chiedere alla Corte di giustizia interpretazione o validità quando la risposta è necessaria. Lussemburgo chiarisce il diritto UE; il giudice nazionale decide fatti e rimedio.
Un giudice le cui decisioni non sono impugnabili deve rinviare, salvo che la questione sia irrilevante, sia già stata chiarita dalla Corte (acte éclairé) o non lasci alcun ragionevole dubbio (acte clair). La sentenza , aggiorna l'applicazione di CILFIT: vanno considerate terminologia autonoma, contesto, obiettivi, versioni linguistiche pertinenti, evoluzione del diritto e possibili divergenze giurisprudenziali. Il rifiuto deve essere motivato abbastanza da mostrare quale eccezione è stata applicata.
Sulla validità, permette al giudice nazionale di respingere una censura infondata, ma non di dichiarare invalido l'atto UE: un dubbio fondato va rinviato.
Doppia pregiudizialità e Corte costituzionale
Talvolta la stessa legge viola sia la Costituzione sia un diritto garantito dalla Carta UE. La ha valorizzato l'intervento della Corte costituzionale nelle violazioni con «tono costituzionale». La più recente chiarisce però che non esiste un ordine rigido: il giudice può non applicare la legge contrastante con diritto UE direttamente efficace, eventualmente dopo rinvio a Lussemburgo, oppure sollevare prima la questione costituzionale ai sensi degli artt. 11 e 117. Le due vie concorrono alla tutela effettiva.
La Corte costituzionale può rimuovere la legge con efficacia generale; la Corte di giustizia dà l'interpretazione vincolante del diritto UE. Un rinvio può precedere o seguire l'incidente costituzionale, ma il giudice non può dichiarare da sé invalido l'atto UE.
Come si applicano CEDU e sentenze di Strasburgo?
Il giudice comune deve tentare un'interpretazione convenzionalmente conforme entro i limiti del testo. Se una legge resta incompatibile con la CEDU, le sentenze nn. 348 e 349/2007 escludono la disapplicazione sul modello UE: occorre una questione di costituzionalità riferita all'art. 117, primo comma. La Corte costituzionale controlla anche che la norma convenzionale, nel significato attribuito a Strasburgo, sia compatibile con l'intera Costituzione.
La distingue la sentenza definitiva resa nello stesso caso, che deve essere eseguita, dalle altre cause. Per queste ultime valgono il «diritto consolidato» di Strasburgo o una sentenza pilota; una singola decisione di sezione non diventa automaticamente regola generale italiana.
«Solo un “diritto consolidato”, generato dalla giurisprudenza europea», vincola il processo interpretativo del giudice interno.
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L'art. 46 CEDU vincola lo Stato alle sentenze definitive nelle proprie controversie. In materia penale, l'art. 628-bis c.p.p. consente al ricorrente vittorioso, condannato o sottoposto a misura di sicurezza, di chiedere alla Cassazione revoca o riapertura necessaria a rimuovere gli effetti. Il termine è novanta giorni dalla definitività della decisione EDU o dalla pertinente cancellazione dal ruolo; la Cassazione valuta incidenza e rimedio, senza riapertura automatica.
Identità costituzionale e controlimiti
La dottrina dei controlimiti, formulata a partire dalla , preserva i principi supremi dell'ordine costituzionale e i diritti inviolabili. È una riserva eccezionale, non una clausola con cui ogni giudice può preferire una legge nazionale.
Il dialogo Taricco mostra il metodo. Dopo la sentenza , la Corte costituzionale, con ordinanza n. 24/2017, interrogò la Corte di giustizia. Quest'ultima, in , riconobbe il limite imposto dalla legalità penale nazionale. La concluse che la regola Taricco non poteva operare per insufficiente determinatezza e, per i fatti anteriori, retroattività sfavorevole. La Corte costituzionale riservò a sé il controllo sul principio supremo dell'art. 25, secondo comma.
L'identità nazionale dell'art. 4, paragrafo 2, TUE appartiene al diritto UE; i controlimiti alla garanzia costituzionale italiana. Non sono sinonimi. Occorre delimitare la competenza UE, interpretare, rinviare a Lussemburgo e, se permane un conflitto con un principio supremo, investire la Corte costituzionale.
Sequenza pratica per il giudice e le parti
Una memoria efficace dovrebbe separare cinque domande:
- Quale disposizione UE o CEDU è applicabile ratione materiae, temporis e personae?
- La norma UE ha effetto diretto e contro quale soggetto, oppure richiede soltanto interpretazione conforme?
- Esiste un dubbio interpretativo o di validità necessario alla decisione, e il giudice è di ultima istanza?
- Il contrasto riguarda anche la Costituzione e quale via offre tutela effettiva: disapplicazione, rinvio UE, incidente costituzionale o una combinazione?
- Per la CEDU, si tratta della stessa sentenza contro l'Italia, di giurisprudenza consolidata o pilota, oppure di un precedente isolato?
Conclusione
Il rimedio dipende dalla fonte e dal suo effetto, non dalla formula generica «diritto europeo».
Fonti
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